2009年国家司法考试试卷二真题及答案解析
2019-08-24 21:53:38   来源：环球教育在线   评论：0 点击：

　　三、不定项选择题。每题所设选项中至少有一个正确答案，多选、少选、错选或不选均不得分。本部分含91-100题，每题2分，共20分。

　　(一)

　　甲为某国有企业出纳，为竞争公司财务部主任职位欲向公司副总经理乙行贿。甲通过涂改账目等手段从公司提走20万元，委托总经理办公室秘书丙将15万元交给乙，并要丙在转交该款时一定为自己提升一事向乙“美言几句”。乙收下该款。八天后，乙将收受钱款一事报告了公司总经理，并将15万元交到公司纪检部门。

　　一个月后，甲得知公司委任其他人担任财务部主任，恼羞成怒找到乙说：“还我15万，我去把公司钱款补上。你还必须付我10万元精神损害赔偿，否则我就将你告到检察院。”乙反复向甲说明钱已上交不能退还，但甲并不相信。数日后，甲携带一桶汽油闯入乙办公室纵火，导致室内空调等财物被烧毁。请回答91-94题。

　　91.关于甲从公司提出公款20万元并将其中一部分行贿给乙的行为，下列选项错误的是?(　)

　　A.甲构成贪污罪，数额是20万元;行贿罪与贪污罪之间是牵连关系，不再单独定罪

　　B.甲构成贪污罪、行贿罪，数罪并罚，贪污数额是5万元，行贿15万元

　　C.甲构成贪污罪、行贿罪，数罪并罚，贪污数额是20万元，行贿15万元

　　D.甲对乙说过要“去把公司钱款补上”，应当构成挪用公款罪，数额是20万元，再与行贿罪并罚

　　答案：ABD

　　解析：本题考核贪污罪、行贿罪。

　　甲作为国家工作人员，利用职务上的便利，通过涂改账目的方式侵吞公款20万元非法占为己有，构成贪污罪。贪污数额为20万元。故BD错误。

　　甲为谋取不正当利益，给予国家工作人员乙以财物的行为，构成行贿罪。行贿数额为15万元。行贿罪与贪污罪之间并不是牵连关系，应数罪并罚，故A项错误，C项正确。本题选择错误项，正确答案为ABD.

　　92.关于乙的行为，下列选项错误的是?(　)

　　A.乙构成受贿罪既遂

　　B.乙构成受贿罪中止

　　C.乙犯罪以后上交赃物的行为，属于酌定从轻处罚情节

　　D.乙不构成犯罪

　　答案：ABC

　　解析：本题考核受贿罪。

　　从题目内容可知，乙虽然在客观上收下甲的财物，但主观上并没有为甲谋取利益的意思，而且八天后，乙将收受钱款一事报告了公司总经理，并将15万元交到公司纪检部门。故乙的行为不构成犯罪。本题选择错误项，故ABC为正确答案。

　　93.关于丙的行为，下列选项正确的是?(　)

　　A.丙构成受贿罪共犯

　　B.丙构成介绍贿赂罪

　　C.丙构成行贿罪共犯

　　D.丙没有实行行为，不构成犯罪

　　答案：C

　　解析：本题考核行贿罪、共犯。

　　丙明知道甲向乙行贿还代其转托，实质上已经与甲形成了行贿的共同故意，所以丙成立行贿罪共犯。

　　94.关于甲得知财务部主任由他人担任后实施的行为，下列选项错误的是?(　)

　　A.甲的行为只构成放火罪

　　B.甲索要10万元“精神损害赔偿”的行为不构成敲诈勒索罪

　　C.甲的行为是敲诈勒索罪与放火罪的想象竞合犯

　　D.甲的行为是敲诈勒索罪与放火罪的吸收犯

　　答案：ABCD

　　解析：本题考核放火罪、敲诈勒索罪。

　　甲以要挟的方法，强行向乙索要10万元精神损害赔偿，属于以非法占有为目的，采用威胁或要挟的方法，强行索取公私财物，数额较大的行为，该行为构成敲诈勒索罪，应与放火罪数罪并罚，故ABCD错误。

　　(二)

　　法院在刑事案件的审理过程中，根据对案件的不同处理需要使用判决、裁定和决定。请根据有关法律规定及刑事诉讼原理，回答第95-97题。

　　95.关于判决、裁定、决定的适用对象，下列选项正确的是?(　)

　　A.判决不适用于解决案件的程序问题

　　B.裁定不适用于解决案件的实体问题

　　C.决定只适用于解决案件的程序问题

　　D.解决案件的程序问题只能用决定

　　答案：AC

　　解析：本题考核判决、裁定、决定的区别。

　　判决与裁定、决定适用的对象不同。裁定主要解决诉讼程序问题和部分实体问题，判决只解决案件的实体问题，决定是用于解决诉讼程序问题的一种法院裁判形式，故AC项正确，BD项错误。

　　96.关于一个案件中适用判决、裁定、决定的数量，下列选项正确的是?(　)

　　A.在一个案件中，可以有多个判决

　　B.在一个案件中，可以有多个裁定

　　C.在一个案件中，可以有多个决定

　　D.在一个案件中，可以只有决定，而没有判决或裁定

　　答案：ABCD

　　解析：本题考核一个案件中适用判决、裁定、决定的数量问题。

　　一审程序作出判决后，当事人不服提起上诉，二审法院根据具体情况可以适用改判，也就是说，在一个案件中，可以有多个判决，故A项正确。但要注意，在一个案件中，发生法律效力并被执行的判决只有一个。

　　裁定和决定都可以用于解决诉讼程序问题，所以一个案件中，可以有多个裁定或决定，BC正确。

　　D项中，只有人民法院有权作出判决和裁定，而决定可以由人民法院、人民检察院、公安机关分别作出，所以处于立案侦查或审查起诉阶段的案件，可以只有决定，而没有判决或裁定。故D项正确。

　　97.关于判决、裁定、决定的效力，下列选项正确的是?(　)

　　A.判决只有经过法定上诉、抗诉期限才能发生法律效力

　　B.裁定一经作出立即发生法律效力

　　C.有些决定可以申请复议，复议期间不影响决定的效力

　　D.法院减刑、假释裁定的法律效力并不最终确定，检察院认为不当而提出纠正意见的，法院应当重新组成合议庭进行审理，作出最终裁定

　　答案：CD

　　解析：本题考核判决、裁定、决定的效力。

　　第二审的判决、裁定和最高人民法院的一审判决、裁定，都是终审的判决、裁定，并不需要经过法定上诉、抗诉期限才能发生法律效力，故A项错误。

　　第一审法院所作的可以上诉的裁定，有关机关和人员不服的，可以依法上诉或者抗诉，并不立即发生法律效力，故B项错误。

　　人民法院的决定一经作出，立即生效，不准上诉、抗诉，但有些决定可以申请复议，复议期间不影响决定的效力。故C项说法正确。

　　《刑事诉讼法》第222条规定，人民检察院认为人民法院减刑、假释的裁定不当，应当在收到裁定书副本后二十日以内，向人民法院提出书面纠正意见。人民法院应当在收到纠正意见后一个月以内重新组成合议庭进行审理，作出最终裁定。故D项说法正确。

　　98.2002年底，王某按照县国税局要求缴纳税款12万元。2008年初，王某发现多缴税款2万元。同年7月5日，王某向县国税局提出退税书面申请。7月13日，县国税局向王某送达不予退税决定。王某在复议机关维持县国税局决定后向法院起诉。下列选项正确的是：

　　A.复议机关是县国税局的上一级国税局

　　B.复议机关应自收到王某复议申请书之日起二个月内作出复议决定

　　C.被告为县国税局

　　D.是否适用《税收征收管理法》“纳税人自结算缴纳税款之日起三年内发现的，可以向税务机关要求退还多缴的税款”的规定，是本案审理的焦点之一

　　答案：ABCD

　　解析：本题考核行政复议管辖、行政复议期限、行政诉讼被告。

　　《行政复议法》第12条第2款规定，对海关、金融、国税、外汇管理等实行垂直领导的行政机关和国家安全机关的具体行政行为不服的，向上一级主管部门申请行政复议。故A项正确。

　　根据规定，行政复议机关受理复议申请的，应当自受理申请之日起60日内作出行政复议决定，但是法律规定的行政复议期限少于60日的除外，故B项正确。

　　《行政诉讼法》第25条第2款规定，经复议的案件，复议机关决定维持原具体行政行为的，作出原具体行政行为的行政机关是被告;复议机关改变原具体行政行为的，复议机关是被告。本题是复议维持案件，故C项正确。

　　本案原告王某是以不服不予退税决定提起的行政诉讼，所以不予退税决定的合法性是法院审查的内容，故是否适用《税收征收管理法》“纳税人自结算缴纳税款之日起三年内发现的，可以向税务机关要求退还多缴的税款”的规定，是本案审理的焦点之一，D项正确。

　　99.下列情况属于或可以视为行政诉讼中被告改变被诉具体行政行为的是：

　　A.被诉公安局把拘留三日的处罚决定改为罚款500元

　　B.被诉土地局更正被诉处罚决定中不影响决定性质和内容的文字错误

　　C.被诉工商局未在法定期限答复原告的请求，在二审期间作出书面答复

　　D.县政府针对甲乙两村土地使用权争议作出的处理决定被诉后，甲乙两村达成和解，县政府书面予以认可

　　答案：ACD

　　解析：本题考核行政诉讼程序中被告改变原具体行政行为的情况。

　　“改变原具体行政行为”包括：(一)改变原具体行政行为所认定的主要事实和证据的;(二)改变原具体行政行为所适用的规范依据且对定性产生影响的;(三)撤销、部分撤销或者变更原具体行政行为处理结果的。故ACD正确。

　　100.郑某因某厂欠缴其社会养老保险费，向区社保局投诉。2004年9月22日，该局向该厂送达《决定书》，要求为郑某缴纳养老保险费1万元。同月30日，该局向郑某送达告知书，称其举报一事属实，并要求他缴纳养老保险费(个人缴纳部分)2，000元。郑某不服区社保局的《决定书》向法院起诉，法院的生效判决未支持郑某的请求。2005年4月19日，郑某不服告知书向市社保局申请复议，后者作出不予受理决定，郑某不服提起诉讼。下列选项正确的是：

　　A.郑某向市社保局提出的复议申请已超过申请期限

　　B.区社保局所在地的法院和市社保局所在地的法院对本案均有管辖权

　　C.郑某的起诉属重复起诉

　　D.如郑某对告知书不服直接向法院起诉，法院可以被诉行为系重复处理行为为由不受理郑某的起诉

　　答案：A

　　解析：本题考核行政复议的申请期限、行政诉讼的管辖、行政诉讼的受案范围。

　　《行政复议法》第9条规定，公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起六十日内提出行政复议申请;但是法律规定的申请期限超过六十日的除外。故A项说法正确，郑某向社保局提出的复议申请已经超过了法定的复议申请期限。

　　《行政诉讼法》第17条规定，行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。经复议的案件，复议机关改变原具体行政行为的，也可以由复议机关所在地人民法院管辖。本题并不是复议改变案件，故只有区社保局所在地的法院有管辖权，B项错误。

　　郑某前面是不服区社保局的《决定书》向法院起诉;后面是对市社保局不予受理决定不服提起诉讼，并不是重复起诉，故C错误。

　　重复处理行为是指行政机关根据公民的申请或者申诉，对原有的生效行政行为作出的没有任何改变的二次决定。本案被诉行为并不是重复处理行为，故D项错误。