2009年国家司法考试试卷二真题及答案解析
2019-08-24 21:53:38   来源：环球教育在线   评论：0 点击：

　　81.2002年，甲乙两村发生用地争议，某县政府召开协调会并形成会议纪要。2008年12月，甲村一村民向某县政府申请查阅该会议纪要。下列哪些选项是正确的?(　)

　　A.该村民可以口头提出申请

　　B.因会议纪要形成于《政府信息公开条例》实施前，故不受《条例》规范

　　C.因会议纪要不属于政府信息，某县政府可以不予公开

　　D.如某县政府提供有关信息，可以向该村民收取检索、复制、邮寄等费用

　　答案：AD

　　解析：本题考核政府信息公开的相关规定。

　　《政府信息公开条例》第20条规定，公民、法人或者其他组织依照本条例第十三条规定向行政机关申请获取政府信息的，应当采用书面形式(包括数据电文形式);采用书面形式确有困难的，申请人可以口头提出，由受理该申请的行政机关代为填写政府信息公开申请。故A项正确。

　　该会议纪要受《政府信息公开条例》规范，B项错误。

　　该会议纪要是行政机关在履行职责过程中制作或者获取的，以一定形式记录、保存的信息，属于政府信息，而且并不涉及不予公开的事项，故属于公开范围，C项错误。

　　《政府信息公开条例》第27条规定，行政机关依申请提供政府信息，除可以收取检索、复制、邮寄等成本费用外，不得收取其他费用。行政机关不得通过其他组织、个人以有偿服务方式提供政府信息。所以D项正确。

　　82.下列哪些选项属于对公务员的处分?(　)

　　A.降级

　　B.免职

　　C.撤职

　　D.责令辞职

　　答案：AC

　　解析：本题考核公务员处分。

　　《公务员法》第56条规定，处分分为：警告、记过、记大过、降级、撤职、开除。

　　83.下列哪些事项属于国务院行政机构编制管理的内容?(　)

　　A.机构的名称

　　B.机构的职能

　　C.机构人员的数量定额

　　D.机构的领导职数

　　答案：CD

　　解析：本题考核国务院机构编制管理。

　　《国务院机构设置和编制管理条例》第18条规定，国务院行政机构的编制在国务院行政机构设立时确定。国务院行政机构的编制方案，应当包括下列事项：

　　(一)机构人员定额和人员结构比例;

　　(二)机构领导职数和司级内设机构领导职数。

　　84.段某拥有两块山场的山林权证。林改期间，王某认为该山场是自家的土改山，要求段某返还。经村委会协调，段某同意把部分山场给与王某，并签订了协议。事后，段某反悔，对协议提出异议。王某请镇政府调处，镇政府依王某提交的协议书复印件，向王某发放了山林权证。段某不服，向县政府申请复议，在县政府作出维持决定后向法院起诉。下列哪些选项是正确的?(　)

　　A.对镇政府的行为，段某不能直接向法院提起行政诉讼

　　B.县政府为本案第三人

　　C.如当事人未能提供协议书原件，法院不能以协议书复印件单独作为定案依据

　　D.如段某与王某在诉讼中达成新的协议，可视为本案被诉具体行政行为发生改变

　　答案：AC

　　解析：本题考核行政复议前置、行政诉讼证据。

　　《行政复议法》第30条第1款规定，公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其已经依法取得的土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的，应当先申请行政复议;对行政复议决定不服的，可以依法向人民法院提起行政诉讼。本题属于行政复议前置案件，段某不能直接提起行政诉讼，故A项正确。

　　本题中，王某为第三人，而不是县政府，B项错误。

　　《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第71条规定，下列证据不能单独作为定案依据：(一)未成年人所作的与其年龄和智力状况不相适应的证言;(二)与一方当事人有亲属关系或者其他密切关系的证人所作的对该当事人有利的证言，或者与一方当事人有不利关系的证人所作的对该当事人不利的证言;(三)应当出庭作证而无正当理由不出庭作证的证人证言;(四)法律教|育网|难以识别是否经过修改的视听资料;(五)无法与原件、原物核对的复制件或者复制品;(六)经一方当事人或者他人改动，对方当事人不予认可的证据材料;(七)其他不能单独作为定案依据的证据材料。根据上述第(五)项规定，C项正确。

　　该行政诉讼的被告为镇政府，被诉的具体行政行为是由镇政府作出的，改变被诉具体行政行为也只能由镇政府作出，所以行政诉讼原告段某与第三人王某在诉讼中达成新的协议，不能视为本案被诉具体行政行为发生改变，D项错误。

　　85.甲公司将承建的建筑工程承包给无特种作业操作资格证书的邓某，邓某在操作时引发事故。某省建设厅作出暂扣甲公司安全生产许可证三个月的决定，市安全监督管理局对甲公司罚款三万元。甲公司对市安全监督管理局罚款不服，向法院起诉。下列哪些选项是正确的?(　)

　　A.如甲公司对某省建设厅的决定也不服，向同一法院起诉的，法院可以决定合并审理

　　B.市安全监督管理局不能适用简易程序作出罚款三万元的决定

　　C.某省建设厅作出暂扣安全生产许可证决定前，应为甲公司组织听证

　　D.因市安全监督管理局的罚款决定违反一事不再罚要求，法院应判决撤销

　　答案：AB

　　解析：本题考核行政诉讼中的合并审理、行政处罚听证程序、行政处罚简易程序。

　　《行政诉讼法司法解释》第46条规定，有下列情形之一的，人民法院可以决定合并审理：

　　(一)两个以上行政机关分别依据不同的法律、法规对同一事实作出具体行政行为，公民、法人或者其他组织不服向同一人民法院起诉的;

　　(二)行政机关就同一事实对若干公民、法人或者其他组织分别作出具体行政行为，公民、法人或者其他组织不服分别向同一人民法院起诉的;

　　(三)在诉讼过程中，被告对原告作出新的具体行政行为，原告不服向同一人民法院起诉的;

　　(四)人民法院认为可以合并审理的其他情形。

　　本题属于上述第(一)项情形，故A项正确。

　　《行政处罚法》第33条规定，违法事实确凿并有法定依据，对公民处以五十元以下、对法人或者其他组织处以一千元以下罚款或者警告的行政处罚的，可以当场作出行政处罚决定。当事人应当依照本法第四十六条第四十七条 第四十八条的规定履行行政处罚决定。根据该规定，市安全监督管理局不能适用简易程序作出罚款三万元的决定，故B项正确。

　　《行政处罚法》第42条规定，行政机关作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚决定之前，应当告知当事人有要求举行听证的权利;当事人要求听证的，行政机关应当组织听证。当事人不承担行政机关组织听证的费用。根据该规定，暂扣安全生产许可证并不是听证范围，而且C项“应为甲公司组织听证”的说法也是错误的。

　　一事不再罚原则中的“罚”是指罚款，本题中，省建设厅作出的是暂扣甲公司安全生产许可证的决定，所以市安全监督管理局的罚款决定并不违反一事不再罚要求，D项错误。

　　86.黄某与张某之妻发生口角，被张某打成轻微伤。某区公安分局决定对张某拘留五日。黄某认为处罚过轻遂向法院起诉，法院予以受理。下列哪些选项是正确的?(　)

　　A.某区公安分局在给予张某拘留处罚后，应及时通知其家属

　　B.张某之妻为本案的第三人

　　C.本案既可以由某区公安分局所在地的法院管辖，也可以由黄某所在地的法院管辖

　　D.张某不符合申请暂缓执行拘留的条件

　　答案：AD

　　解析：本题考核行政拘留、行政诉讼管辖、当事人和暂缓拘留的条件 .

　　《治安管理处罚法》第97条规定，公安机关应当向被处罚人宣告治安管理处罚决定书，并当场交付被处罚人;无法当场向被处罚人宣告的，应当在二日内送达被处罚人。决定给予行政拘留处罚的，应当及时通知被处罚人的家属。故A项正确。

　　《行政诉讼法》第27条规定，同提起诉讼的具体行政行为有利害关系的其他公民、法人或者其他组织，可以作为第三人申请参加诉讼，或者由人民法院通知参加诉讼。本题中，张某同提起诉讼的具体行政行为有利害关系，故张某为本案的第三人，并不是张某之妻，故B项错误。

　　《行政诉讼法》第17条规定，行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。经复议的案件，复议机关改变原具体行政行为的，也可以由复议机关所在地人民法院管辖。根据该规定，本题非经复议的案件，故管辖法院为区公安分局所在地的法院，C项说法错误。

　　《治安管理处罚法》第107条规定，被处罚人不服行政拘留处罚决定，申请行政复议、提起行政诉讼的，可以向公安机关提出暂缓执行行政拘留的申请。本题并不是被处罚人提起行政诉讼，所以张某不符合申请暂缓执行行政拘留的条件，D项正确。

　　87.许某与汤某系夫妻，婚后许某精神失常。二人提出离婚，某县民政局准予离婚。许某之兄认为许某为无民事行为能力人，县民政局准予离婚行为违法，遂提起行政诉讼。县民政局向法院提交了县医院对许某作出的间歇性精神病的鉴定结论。许某之兄申请法院重新进行鉴定。下列哪些选项是正确的?(　)

　　A.原告需对县民政局准予离婚行为违法承担举证责任

　　B.鉴定结论应有鉴定人的签名和鉴定部门的盖章

　　C.当事人申请法院重新鉴定可以口头提出

　　D.当事人申请法院重新鉴定应当在举证期限内提出

　　答案：BD

　　解析：本题考核行政诉讼中举证责任分配、鉴定结论。

　　《行政诉讼法》第32条规定，被告对作出的具体行政行为负有举证责任，应当提供作出该具体行政行为的证据和所依据的规范性文件。故A项错误。

　　《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第14条，根据《行政诉讼法》第31条第1款第(六)项的规定，被告向人民法院提供的在行政程序中采用的鉴定结论，应当载明委托人和委托鉴定的事项、向鉴定部门提交的相关材料、鉴定的依据和使用的科学技术手段、鉴定部门和鉴定人鉴定资格的说明，并应有鉴定人的签名和鉴定部门的盖章。通过分析获得的鉴定结论，应当说明分析过程。故B项正确。

　　《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第29条规定，原告或者第三人有证据或者有正当理由表明被告据以认定案件事实的鉴定结论可能有错误，在举证期限内书面申请重新鉴定的，人民法院应予准许。故D项正确，C项错误，重新鉴定应书面申请。

　　88.某县公安局接到有人在薛某住所嫖娼的电话举报，遂派员前往检查。警察到达举报现场，敲门未开破门入室，只见薛某一人。薛某拒绝在检查笔录上签字，警察在笔录上注明这一情况。薛某认为检查行为违法，提起行政诉讼。下列哪些选项是正确的?(　)

　　A.某县公安局应当对电话举报进行登记

　　B.警察对薛某住所进行检查时不得少于二人

　　C.警察对薛某住所进行检查时应当出示工作证件和县级以上政府公安机关开具的检查证明文件

　　D.因薛某未在警察制作的检查笔录上签字，该笔录在行政诉讼中不具有证据效力

　　答案：ABC

　　解析：本题考核治安管理处罚中检验程序。

　　《治安管理处罚法》第77条规定，公安机关对报案、控告、举报或者违反治安管理行为人主动投案，以及其他行政主管部门、司法机关移送的违反治安管理案件，应当及时受理，并进行登记。故A项正确。

　　《治安管理处罚法》第87条第1款规定，公安机关对与违反治安管理行为有关的场所、物品、人身可以进行检查。检查时，人民警察不得少于二人，并应当出示工作证件和县级以上人民政府公安机关开具的检查证明文件。对确有必要立即进行检查的，人民警察经出示工作证件，可以当场检查，但检查公民住所应当出示县级以上人民政府公安机关开具的检查证明文件。故B、C正确。

　　《治安管理处罚法》第88条规定，检查的情况应当制作检查笔录，由检查人、被检查人和见证人签名或者盖章;被检查人拒绝签名的，人民警察应当在笔录上注明。故D项错误，被检查人拒绝签名的，人民检察在笔录上注明，该检查笔录仍然具有证据效力。

　　89.2006年12月5日，王某因涉嫌盗窃被某县公安局刑事拘留，同月11日被县检察院批准逮捕。2008年3月4日王某被一审法院判处有期徒刑二年，王某不服提出上诉。2008年6月5日，二审法院维持原判，判决交付执行。2009年3月2日，法院经再审以王某犯罪时不满16周岁为由撤销生效判决，改判其无罪并当庭释放。王某申请国家赔偿，下列哪些选项是错误的?(　)

　　A.国家应当对王某从2008年6月5日到2009年3月2日被羁押的损失承担赔偿责任

　　B.国家应当对王某从2006年12月11日到2008年3月4日被羁押的损失承担赔偿责任

　　C.国家应当对王某从2006年12月5日到2008年3月4日被羁押的损失承担赔偿责任

　　D.国家应当对王某从2008年3月4日到2009年3月2日被羁押的损失承担赔偿责任

　　答案：BCD

　　解析：本题考核刑事赔偿。

　　《最高人民法院关于人民法院执行<中华人民共和国国家赔偿法>几个问题的解释》第1条规定，根据《中华人民共和国国家赔偿法》(以下简称赔偿法)第十七条第(二)项、第(三)项的规定，依照刑法第十四条、第十五条规定不负刑事责任的人和依照刑事诉讼法第十五条规定不追究刑事责任的人被羁押，国家不承担赔偿责任。但是对起诉后经人民法院判处拘役、有期徒刑、无期徒刑和死刑并已执行的上列人员，有权依法取得赔偿。判决确定前被羁押的日期依法不予赔偿。

　　根据该规定，国家对王某被判刑造成的损害应依法给予赔偿，对判决确定前被羁押的日期则依法不予赔偿，本题对王某判决确定的时间为2008年6月5日，所以国家应当对王某从2008年6月5日到2009年3月2日被羁押的损失承担赔偿责任，A项正确，本题选择错误项，故正确答案为BCD.

　　90.关于公告，下列哪些选项是正确的?(　)

　　A.行政机关认为需要听证的涉及公共利益的重大许可事项应当向社会公告

　　B.行政许可直接涉及申请人与他人之间重大利益关系的，申请人、利害关系人提出听证申请的，行政机关应当予以公告

　　C.行政机关在其法定权限范围内，依据法律委托其他行政机关实施行政许可，对受委托行政机关和受委托实施许可的内容应予以公告

　　D.被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可，行政机关予以撤销的，应当向社会公告

　　答案：AC

　　解析：本题考核行政许可中的公告制度。

　　《行政许可法》第46条规定，法律、法规、规章规定实施行政许可应当听证的事项，或者行政机关认为需要听证的其他涉及公共利益的重大行政许可事项，行政机关应当向社会公告，并举行听证。故A项正确。

　　《行政许可法》第47条规定，行政许可直接涉及申请人与他人之间重大利益关系的，行政机关在作出行政许可决定前，应当告知申请人、利害关系人享有要求听证的权利;申请人、利害关系人在被告知听证权利之日起五日内提出听证申请的，行政机关应当在二十日内组织听证。故B项错误。

　　《行政许可法》第24条规定，行政机关在其法定职权范围内，依照法律、法规、规章的规定，可以委托其他行政机关实施行政许可。委托机关应当将受委托行政机关和受委托实施行政许可的内容予以公告。故C项正确。

　　《行政许可法》第69条第2款规定，被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的，应当予以撤销。故D项错误，本条并没有关于公告的规定。