法考:民事诉讼法真题必背要点
2020-03-24 21:17:22 来源:厚大法考 评论:0 点击:
2011-35
《民事诉讼法》地位上属于基本法、内容上属于程序法、调整对象上属于部门法、公私划分上属于公法。 2009-37 诉讼标的是当事人争议的实体法律关系。 2015-37 根据法律关系可以提出诉讼请求,变更诉讼请求不必然并更诉讼标的。要求对方赔礼道歉(履行行为)属于给付之诉。 2009-82 当事人可以以书面形式或口头形式在诉讼程序中全程进行辩论,非讼程序不得辩论。 2008-38 法院超出当事人的请求范围判决,违反处分原则。 2014-37 诚信原则约束所有民事诉讼参与人。 2014-35 平等原则体现了法律面前人人平等的理念。 2013-45 处分原则包括当事人有权决定自己提出何种诉讼标的(就什么法律关系起诉),有权提出什么请求(当事人有权放弃、变更诉讼请求,有权承认对方请求)。辩论原则包括当事人可以决定提出何种事实和证据(包括是否自认事实)。同等原则是对外国人权利的保障(和中国人有一样的权利。 2015-36 回避申请可以在辩论终结前提出,审判人员的回避应由院长决定,决定作出前被回避主体要停止工作,对决定不服可以向本级复议。 2012-36 商业秘密案件经当事人申请可以不公开审理,但要公开宣判。 #跟小飞侠背真题要点# 2 2012-81 当事人能力是法律规定的,是否适格当事人要具体案件具体分析。有当事人能力(即有诉讼权利能力)不一定是适格当事人(即正当当事人),适格当事人一定有当事人能力。 2013-38 一般而言,只有争议法律关系的主体才是适格当事人(正当当事人)。未成年人也可以具备行为能力(劳动成年者),法人只要未注销,即便进去破产清算,也都是法人做当事人。 2016-37 劳务派遣,不得单独告派遣单位。 2017-37 劳务派遣过程中,发生劳动仲裁的,劳动者是一方当事人,用工单位和派遣单位作为另一方的共同当事人。 2015-39 告个体户,要看字号:有字号告字号,没有字号告经营者,登记经营者和实际经营者不一致,都告。 2014-81 法人注销前,都可以做当事人;要做当事人,只需要具备当事人能力即可;非法人组织可以做当事人;省以上消协可以提公益诉讼。 2014-95 解散公司的诉讼,是股东告公司。 2017-49 无执照的是个人合伙,合伙人做当事人。有执照的是合伙企业,企业做当事人,但承担责任的不是企业本身,由合伙人承担无限连带责任,合伙企业财产不够执行,可以执行合伙人的财产。 2012-97 诉的客体(标的)合并,可以合并审理,可以分别审理。 2009-97 赡养权利人起诉部分赡养义务人,要追加其他赡养义务人作为共同被告。 2011-48 人数不确定的代表人诉讼,推选和协商都无法确定代表人,由法院指定代表人,不服法院指定的当事人可以另行起诉,代表人诉讼的裁判对另行起诉的人具有约束力。 2017-78、2016-38、2015-38 依据物权或者继承权参加诉讼后,既反对原告,又反对被告的当事人是有独三。参加之诉和本诉是两个独立的诉,本诉消灭,参加之诉以有独三为原告,本诉原被告为共同被告继续进行。 2016-36 能做共同被告就不做无独三。两个加害人一个承担主要责任,一个承担补充责任,就成为必要共同诉讼的共同被告。 2012-45 企业法人分立合并,应以分立合并后的法人做当事人。 2016-49 执行中,当事人死亡的,应变更其继承人作为当事人。 2016-79 诉讼中债权转让,当事人不需更换。受让人可以以无独三身份参加诉讼。 2015-78 代理人要向法院提交委托书、执业证和律所证明。不需要交委托合同。 2013-42 代理人和代替当事人出庭、接收文书,当事人本人可以不出庭。但离婚案件即便委托了代理人,当事人也要出庭。全权代理是一般授权,不可以承和反上。外国人委托代理,可以委托中国律师或外国公民,外国律师也只能以公民身份参加诉讼。 2015-77 专利纠纷原则由最高选定的中院管,最高选定的基层也可以管。专利纠纷发生在北上广,只能由知产法院管。 2012-78 认为级别管辖错误也可以提管辖权异议;异议成立,移送管辖。但是不允许协议级别管辖;管辖权转移是对管辖权的变通。 2016-77 夫妻一方离开住所地超一年以上,原被告住所地都可以管辖,有经常居住地的,经常居住地优先。 2014-39 双方都是军人的案件,才必须由军事法院管辖;中方和外方的纠纷才属于涉外专属管辖(不是该企业和别的企业的纠纷);为分担审判负担,最高挑选的基层也能审理专利纠纷;不动产纠纷由不动产所在地法院管辖,属于专属管辖。 2016-96 协议管辖的可供选择的法院范围包括:原、被告住所地,合同的签订、履行地,标的物所在地。 2015-95 协议管辖优先于特殊地域管辖。 2016-97 合同案件由合同履行地和被告住所地法院管辖。 2012-95 借贷合同纠纷由合同履行地和被告住所地管辖,贷款方所在地就是合同履行地。 2012-95 借货合同纠纷由合同履行地和被告住所地管辖,贷款方所在地就是合同履行地。 2012- 96 侵权纠纷由侵权行为地和被告住所地法院管辖。 2014-96 解散公司诉讼属于公司诉讼,公司诉讼由公司住所地法院管辖。 2013- 47 对于涉外案件,存在牵连管辖;涉外案件和国内案件一样,只能协议管辖财产案件;中外合资经营企业纠纷,中方和外方的纠纷才属于涉外专属管辖(不是该企业和别的企业的纠纷);重大涉外案件由中院管辖,更能保障公正审理。 第三节裁定管辖 2014-78 合同纠纷由合同履行地和被告住所地管辖,借贷合同中贷款方所在地就是合同履行地;侵权纠纷由侵权行为地和被告住所地法院管辖;移送管辖和管辖权转移不同,移送管辖是从无到有,管辖权转移是从有到无。只要起诉时对案件有管辖权的法院,就对该案件一直都有管辖权。 2013-79 对下落不明或失踪人提起的身份诉讼,由原告住所地管辖;共同海损纠纷,被告住所地没有管辖权;移送管辖的实质是从无到有,书面约定管辖法院属于协议管辖。 #跟小飞侠背真题要点#6 2010-39 某法院接到移送管辖的案件后,认为移送管辖错误,和移送法院发生争议,不得移送回去或者移送给第三方,应报双方共同上级法院指定管辖。 2017-36 满足有约定、未履行、不重合三个条件,只有被告住所地有管辖权,应诉管辖成立,受理法院即取得管辖权,管辖权异议应在一审答辩期内提出。 2016-78 应向受诉法院提出管辖权异议,被驳回后可以向上级法院上诉。 第四节管辖权恒定 2009-80 行政区划变化,受理案件的法院不会丧失地域管辖权,该法院以此为由移送管辖,是错误的。受移送法院应报请自己上级指定管辖。 第四章证据与证明 第一节证明对象 2016-40 当事人对生效的判决书、裁决书、公证书中认定的事实免于举证。 2015-40 在答辩状、起诉状、代理词中对事实的承认属于书面自认。调解和解中、对身份事实承认、与法院认定事实不符不成立自认。 第二节证明责任 2017-40 提供劳务的人因劳务致人损害,接受劳务的人作为被告,承担无过错替代责任。原告不需要证明接受人的过错。 2015-96 谁主张带证事实成立,谁对该事实负举证责任。但对方当事人自认的,可以免除主张方的举证责任。 2012-37 对方物倒塌属于过错推定归责原则,应由被告证明自己无过错。(民法里所有的过错推定,在民诉里都是由被告证明自己无过错) 2012-99 只要内容是证人的证言,不管什么形式都是证人证言。复印件如果可以和原件核对,可以单独作为认定案件事实的依据,如果不可以和原件核对,也可以作为证据,但不可以单独作为认定案件事实的依据。饲养动物致人损害,由受害人证明因果关系,由加害人证明免责事由。 第三节证据的学理分类 2017-39 借贷纠纷中,借款事实由原告主张,其证明责任由原告负担,原告提供的证明借款事实成立的证据属于本证;还款事实由被告主张,其证明责任由被告负担,被告提供的证明借款事实 成立的证据也属于本证。 2012-98 负担证明责任的人提出的证据是本证,不负证明责任的人提出的证据是反证。自认是对事实的承认。能证明案件部分事实的证据属于间接证据。 2016-39 能证明案件部分事实的证据属于间接证据。有电子载体的证据属于电子数据。证据必须和案件有关联性。 第三节证据的法定种类 2014-38 专家辅助人不需要回避,费用由申请人负担,其意见属于法定证据。对方当事人可以对专家询问。 2013-50 鉴定人有权利询问当事人、证人,若当事人有异议,或者法院认为有必要,鉴定人必须出庭(不论是否有正当理由)。专家辅助人的费用由申请人负担。 2017-79 证人不需要回避,未成年人可以作为证人,未成年所作的与其年龄和智力状况不相当的证言以及具有利害关系的证人作出的证人证言都可以作为认定案件事实的依据,但不得单独作为认定案件事实的依据。 2015-79 有行为能力的证人必须签保证书,不签不得作证。未成年人可以作证。申请证人出庭作证,要在举证期届满前。 |